董某甲不服365足球比分市双凤镇人民政府城乡规划管理行政强制案

申请人董某甲。

被申请人365足球比分市双凤镇人民政府，住所地365足球比分市双凤镇凤林路18号。

申请人对被申请人城乡规划管理行政行为不服，于2023年7月4日向本机关提出行政复议申请，本机关依法予以受理，现已审理终结。

申请人请求：确认被申请人的强制拆除行为违法并要求被申请人恢复被强制拆除的建筑物。

申请人称：申请人先后收到被申请人制发的《责令改正违法行为通知书》和《实施强制措施决定书》。2023年6月29日被申请人对本人建筑进行强制拆除，在《实施强制措施决定书》中提到申请人有60天的行政复议期和六个月的行政诉讼期，申请人认为被申请人未执行相关法律规定，剥夺申请人的合法权利，故申请人要求被申请人恢复被强制拆除的所有建筑物。

申请人提供的证据材料有：1.（2023）第2号实施强制措施决定书；2.照片。以上证据均为复印件。

被申请人答复称：一、答复人拆除案涉违法建筑系实施强制措施，并非强制执行，所以不受强制执行程序规定的限制，答复人作出《实施强制措施决定》并对违法建筑进行拆除，具有事实和法律依据且程序合法。（一）案涉建筑系违法在建工程，该事实清楚。经查，案涉建筑系在建工程，坐落在新闯村。2023年5月1日，因申请人具有涉嫌违法搭建建筑物的行为，答复人向申请人作出《责令停止（改正）违法行为通知书》并于同日送达，责令申请人立即停止违法行为。2023年5月15日，365足球比分市自然资源和规划局双凤分局、365足球比分市双凤镇建设局就申请人未经允许在新闯村搭建的简易房认定为违法建筑。因此案涉建筑系在建违法建筑事实清楚。在建建筑，一般是指，尚未完工、还不具备居住、使用功能的建筑物、构筑物。实践中，有的建筑物、构筑物成本较低、面积较小、结构简单，数日甚至数小时即可完成，此类建设行为隐蔽性强，周期短，往往未被发现即已竣工。此时，如果仍然拘泥于违法建设“正在进行”的一般标准，则可能导致对此类行为的纵容。因此，答复人认为行政机关在行为人实施违法建设时，已经通过适当方式提示告知，但行为人拒不听从、坚持完成建设的，或者行政机关在合理时间内即发现了行为人已实施完毕的违法建设行为，均应当视为正在进行的违法建设。换言之，对违法建设“正在进行”的认定，不能仅局限于行政机关实施强制拆除时违法建设行为正在进行，还包括，行为人不听行政机关的劝阻继续实施并完成的建设，以及行政机关在合理时间内发现行为人已经完成的建设。对上述情形，行政机关均可按在建建筑予以认定。本案中，2023年5月1日，因答复人发现申请人具有涉嫌违法搭建建筑物的行为，向申请人作出《责令停止(改正)违法行为通知书》并于同日送达，责令申请人立即停止违法行为；2023年5月15日，365足球比分市自然资源和规划局双凤分局、365足球比分市双凤镇建设局就申请人未经允许在新闯村搭建的简易房认定为违法建筑。但是申请人无视答复人的提示及监管，继续实施违法建设行为，故案涉违法建筑应当以正在进行的违法建设认定。

（二）基于案涉建筑系在建违法建筑，答复人作出《实施强制措施决定书》并进行拆除具有法律依据。1、基于《中华人民共和国城乡规划法》第41条、65条规定，申请人有权对案涉在建违法建筑采取强制拆除的措施。《中华人民共和国城乡规划法》第41条规定“在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设的，建设单位或者个人应当向乡、镇人民政府提出申请，由乡、镇人民政府报城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证。在乡、村庄规划区内使用原有宅基地进行农村村民住宅建设的规划管理办法，由省、自治区、直辖市制定。在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设以及农村村民住宅建设，不得占用农用地；确需占用农用地的，应当依照《中华人民共和国土地管理法》有关规定办理农用地转用审批手续后，由城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证”。该法第65条规定“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。”依据前述法律规定，在案涉在建建筑被认定为违法建筑的情况下，答复人有权责令申请人限期拆除违法建筑，逾期不改正的，可以采取强制拆除措施。本案中，案涉在建建筑被365足球比分市自然资源和规划局双凤分局、365足球比分市双凤镇建设局认定为违法建设，答复人基于《中华人民共和国城乡规划法》第41条、65条的规定，于2023年5月19日作出《责令改正违法行为通知书》，责令申请人立即拆除违法建筑，并恢复土地原状；后申请人未能立即拆除违法建筑，答复人于2023年5月30日作出《实施强制措施决定书》，决定对案涉违法建筑采取拆除的措施；2023年6月29日，答复人基于案涉建筑系在建违法建筑以及《实施强制措施决定书》对案涉在建违法建筑进行了拆除，并无任何不当。

（三）答复人拆除案涉在建违法建筑程序合法。1、本案中，答复人强制拆除的违法建筑系在建违法建筑，对在建违法建筑予以强制拆除系行政强制措施，并不是行政强制执行，不受《中华人民共和国行政强制法》规定的强制执行程序的限制，所以答复人作出《实施强制措施决定书》后未经过复议和诉讼期限予以拆除的行为，应当认定为程序合法。对于违法建筑物、构筑物实施强制拆除的程序，《中华人民共和国行政强制法》和《中华人民共和国城乡规划法》分别作出了规定。两者相比而言，行政强制法是程序法和一般法，城乡规划法是实体法和特别法。《中华人民共和国行政强制法》对行政强制执行程序作了一般性规定，第四章为“行政机关强制执行程序”，对行政机关依法作出行政决定后，实施行政强制执行行为应当履行的程序作出了规定，该章节第44条对违法的建筑物、构筑物、设施等强制拆除的程序作了特别规定。由此可见《中华人民共和国行政强制法》对违法建筑的拆除规定了非常严谨的程序，即行政机关应履行催告、听取陈述申辩、作出强拆决定等程序，实施强制拆除前，还要进行公告，并等待相对人复议、诉讼期限届满后方可实施。而《中华人民共和国行政强制法》的第三章为“行政强制措施实施程序”，对于行政强制措施的规定中并无关于需要经过复议和行政诉讼期限后，才能采取行政强制措施的相关规定；因此，如果行政机关作出的行为系行政强制措施，则无需经过复议和诉讼期间，即可即使采取行政强制措施。《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。从“责令停止建设”的规定内容看，该条针对的主要是正在进行中的违法建设行为，因为对于早已完工的历史建筑而言，作出责令停止建设的规定实无意义和必要。作为即时强制的强制拆除，与作为行政强制执行的强制拆除有着明显的不同，一般而言，针对正在进行的违法建设所采取的强制拆除，多为行政强制措施，对已经完成的违法建设采取的强制拆除，则属于行政强制执行。因此，根据特别法优先普通法的法律适用原则，对在建建筑的处理应当依照《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条的规定，对不听制止而继续建设的行为要进行及时处理，采取查封施工现场或者强制拆除等即时措施，系行政强制措施，不受《中华人民共和国行政强制法》中的行政强制执行程序的特殊规定限制。本案中，案涉建筑被认定为违法建筑且系在建违法建筑，答复人于2023年5月1日，因案涉在建工程涉嫌违法建设，向申请人发出了《责令停止（改正）违法行为通知书）》并进行了送达，2023年5月19日，因案涉在建工程被依法认定为违法建筑，答复人向申请人发出了《责令改正违法行为通知书》责令立即拆除违法建筑，并进行了送达。故答复人已经通过适当的方式向被申请人进行了提示、告知并责令立即拆除在建违法建筑，在被申请人拒不听从、拆除在建违法建设的情况下，答复人直接依据《中华人民共和国城乡规划法》的规定作出《实施行政强制措施决定》并依法拆除系行政强制措施，无需等待复议和诉讼期满，所以程序合法。

二、案涉建筑系在建违法建筑，依法应予拆除，申请人要求恢复原状，于法无据。

三、综上，答复人根据查明的事实作出《实施强制措施决定》并对在建违法建筑进行拆除系行政强制措施，不受强制拆除执行的特殊规定的限制，答复人作出的行为具有事实和法律依据，程序合法，并无不当，此外，因案涉建筑系违法建筑，依法应当予以拆除，故申请人要求恢复原状的请求应当予以驳回。

被申请人提供的证据有：1.365足球比分市社会综合治理联动中心指挥平台办件单、截图及照片；2.现场勘验（检查）笔录及现场勘验图、现场照片、365足球比分市双凤镇“两违”（违法用地、违法建设）认定书；3.《责令停止（改正）违法行为通知书》[太双执责停（改）通〔2023〕第0000617号]及送达回证、《责令改正违法行为通知书》[编号：双凤镇改违（2023）第89号]及送达回证、《实施强制措施决定书》[（2023）第2号]及送达回证；4.2023年5月1日送达视频；5.2023年6月29日拆除视频；6.365足球比分市不动产登记审批表。以上证据除两份视频为电子证据外，其余均为复印件。

经审理查明：365足球比分市双凤镇新湖新闯村房屋所有权人为申请人董某甲。2023年4月30日，365足球比分市社会综合治理联动中心指挥平台派发办件单，内容：发现正在焊接搭建钢结构棚，疑似违建，地址描述：新闯村。2023年5月1日，被申请人工作人员前往新闯村进行现场检查，发现当事人正在搭建面积约40平方米钢结构骨架，并制作现场勘验（检查）笔录及现场勘验图。2023年5月15日，由365足球比分市自然资源和规划局双凤分局、365足球比分市双凤镇建设局联合作出《365足球比分市双凤镇“两违”（违法用地、违法建设）认定书》[“两违”认定书编号：双改违（2023）89号]，认定董某乙未经允许搭建简易房，具体坐落在新闯村，面积为40平方米。同日，被申请人制发《责令停止（改正）违法行为通知书》[太双执责停（改）通〔2023〕第0000617号]，责令被申请人立即停止违法建设行为。同日，在见证人朱某的见证下，被申请人向申请人户留置送达该通知书。2023年5月19日，被申请人制发《责令改正违法行为通知书》[编号：双凤镇改违（2023）第89号]，责令董某乙立即拆除违法建筑物（构筑物）和其他设施等，并恢复土地原状。同日，在见证人邬某某的见证下，被申请人向董某乙留置送达该通知书。2023年5月30日，被申请人制发《实施强制措施决定书》[（2023）第2号]，告知申请人、董某乙被申请人决定对位于365足球比分市双凤镇新闯村的违法建设采取拆除的措施。同日，在见证人邬某某的见证下，被申请人向申请人、董某乙留置送达该决定书。2023年6月29日，在申请人逾期未拆除违法建设的情况下，被申请人对申请人的违法建设予以拆除。

本机关另查明，现申请人、董某乙户籍均为365足球比分市双凤镇新闯村。

上述事实有下列证据证实：

1、365足球比分市社会综合治理联动中心指挥平台办件单、截图及照片、现场勘验（检查）笔录及现场勘验图、现场照片、365足球比分市双凤镇“两违”（违法用地、违法建设）认定书、《责令停止（改正）违法行为通知书》[太双执责停（改）通〔2023〕第0000617号]及送达回证、《责令改正违法行为通知书》[编号：双凤镇改违（2023）第89号]及送达回证、《实施强制措施决定书》[（2023）第2号]及送达回证、2023年5月1日送达视频、365足球比分市不动产登记审批表。证明被申请人调查处理过程以及文书制发、送达情况。

2、2023年6月29日拆除视频。证明被申请人拆除申请人违法建设的过程。

本机关认为：根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条的规定：“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。”被申请人365足球比分市双凤镇人民政府为查处上述违法建设行为的有权机关。

本案中，申请人在未取得合法审批手续的情况下搭建简易房40平方米，在申请人搭建过程中被申请人先后作出《责令停止（改正）违法行为通知书》[太双执责停（改）通〔2023〕第0000617号]及《责令改正违法行为通知书》[编号：双凤镇改违（2023）第89号]。申请人逾期未自行拆除相关违法建设，被申请人作出《实施强制措施决定书》[（2023）第2号]。后在申请人未自行拆除的情况下，被申请人组织人员对上述违法建设予以拆除，并无不妥。

根据本案证据证明，双凤镇新闯村的不动产权利人为申请人董某甲，被申请人作出的《责令改正违法行为通知书》[编号：双凤镇改违（2023）第89号]行政相对人为董某乙，与不动产权利人不一致。因董某乙与申请人处于一户，且申请人在行政复议申请书中称已收到上述文书，该文书行政相对人错列并未对申请人权利义务造成实际影响，本机关对此予以指正。

综上所述，被申请人违建认定事实清楚、证据确凿，拆除程序合法。案涉违法建设已被拆除，申请人要求被申请人恢复被强制拆除的建筑物无事实基础和法律依据。根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第一项之规定，本机关决定如下：

维持被申请人作出的强制拆除行为。

申请人如对本复议决定不服，可以自收到本决定书之日起15日内，向人民法院提起行政诉讼。

                                                                                                                            二〇二三年八月三十一日